Р Е Ш Е Н И Е
156/22.3.2012г.
В ИМЕТО НА НАРОДА
Шуменският районен съд, единадесети състав
На втори март през две хиляди и дванадесета година
В публично заседание в следния състав:
Председател: Ростислава Георгиева
Секретар: Ил.Д.
Като разгледа докладваното от районния съдия
ВАХД №147 по описа на ШРС за 2012 год.,
За да се произнесе взе предвид следното:
Настоящото производство е образувано на основание
чл.59 и сл. от ЗАНН.
Обжалвано е наказателно
постановление №11010804/29.11.2011 год. на
Директора на АДФИ-гр.София, с което на основание чл.65 от Наредбата за
възлагане на малки обществени поръчки /НВМОП/, във вр. с чл.32, ал.1 от ЗАНН на
И.М.Й. на длъжност заместник кмет по устройство на териториите, строителството
и екологията на Община Шумен е наложена глоба в размер на 300 лева за нарушение
по чл.31, ал.3 от НВМОП. Жалбоподателят моли съда да постанови решение, с което
да отмени наказателното постановление като незаконосъобразно, като излага
подробно доводите си за това в жалбата. В съдебно заседание същият се явява
лично, като поддържа жалбата. След приключване на съдебното заседание от името
на упълномощен процесуален представител на жалбоподателя е депозирана писмена
защита, в която излага конкретни мотиви относно искането за отмяна.
Процесуалният представител
на АДФИ - София - административно-наказващ орган, издал наказателното
постановление, призован съгласно императивната разпоредба на чл.61, ал.1 от
ЗАНН, в съдебно заседание оспорва жалбата, като моли наказателното
постановление да бъде потвърдено изцяло. В представени по делото писмени
бележки излага съображенията си в тази насока.
Жалбата е подадена в срока
по чл.59, ал.2 от ЗАНН от надлежна страна, отговаря на изискванията на чл.84 от
ЗАНН, във вр. с чл.319 от НПК, поради което се явява процесуално допустима.
Разгледана по същество
жалбата е основателна, поради
следните съображения:
ШРС, след като взе в предвид събраните по делото
доказателства и становища на страните, преценени поотделно и в тяхната
съвкупност и като съобрази разпоредбите на закона, намира за установено от
фактическа страна следното:
Жалбоподателят И.М.Й. изпълнява
длъжността заместник кмет по устройство
на териториите, строителството и екологията /УТСЕ/ на Община Шумен. Със Заповед
№ РД 25-2 от 02.01.2008г. на кмета на Община Шумен жалбоподателят бил
упълномощен да организира и провежда процедури за възлагане на обществени
поръчки, в които Община Шумен е възложител, както по ЗОП, така и по НВМОП и да
сключва договори за тях. С Решение №02-01 от 12.03.2009 год. на жалбоподателя
била открита процедура за възлагане на малка обществена поръчка чрез открит
конкурс чрез договаряне с покана с предмет „Изграждане на спортна площадка с
многофункционална възможност за игрища по баскетбол, волейбол или тенис и
площадка за скейтборд и велосипеди към парк „Студентски”-първи етап, гр.Шумен –
допълнителни количества и видове СМР. В тази връзка с Решение №02-02/16.03.2009
год. жалбоподателят назначил комисия за провеждане на процедурата на договаряне
с покана за изпълнение на поръчката. Последната на 16.03.2009 год. изготвила
Доклад, с който е предложила на възложителя да подпише договор за изпълнение на
поръчката с посочения по-горе предмет с „Анияк 2002” ЕООД. В тази връзка
жалбоподателят с Решение №ЗОП 02-03/18.03.2009 год. е обявил класирането на
кандидатите в процедурата за възлагане на малка обществена поръчка чрез
договаряне с покана с посочения предмет, като е определил за изпълнител „Анияк
2002” ЕООД. Решението било получено от управителя на дружеството - И. И. на
18.03.2009 год. На 19.03.2009 год. от името на дружеството била депозирана
Декларация по чл.90, ал.2, т.1 от АПК, в която управителят на същото е
декларирал, че няма да обжалва решението и желае да се допусне предварително
изпълнение на същото. В тази връзка на 23.03.2009 год. между Община Шумен, в
качеството й възложител, чрез зам. кмета И.М.Й. и „Анияк 2002” ЕООД,
представлявано от И. Ц. И., в качеството на изпълнител, бил сключен
договор за извършване на СМР за реализация на проект „Спортна площадка с многофункционална
възможност за игрища по баскетбол, волейбол или тенис и площадка за скейтборд и
велосипеди към парк „Студентски”-първи етап, гр.Шумен – допълнителни количества
и видове СМР”. На 01.06.2011 год. била
извършена проверка от служители при АДФИ - област Шумен на документацията на проведения конкурс по НВМОП, при
което било установено, че писмения договор между възложителя и дружеството-изпълнител
бил сключен преди изтичане на 10-дневния срок, визиран в разпоредбата на чл.120,
ал.2 от ЗОП за обжалване на Решение №ЗОП
02-03/18.03.2009 год. за определяне на изпълнител на поръчката. Резултатите от проверката били подробно обективирани в Констативен протокол
от 01.06.2011 год. За констатираното нарушение на жалбоподателя е бил съставен
Акт за установяване на административно нарушение №11010804/10.06.2011 год, като
актосъставителят е посочил, че с описаното деяние е нарушена разпоредбата на
чл.31, ал.3 от НВМОП. Актът е съставен в присъствието на нарушителя, като
същият е подписан от него, като е посочил, че ще представи възражения в
законоустановения срок. Впоследствие жалбоподателят се е възползвал от
законното си право и в срока по чл.44, ал.1 от ЗАНН е депозирал писмени възражения,
в които излага, че не е извършил описаното нарушение, а като алтернативно
искане излага мотиви за приложение на разпоредбата на чл.28 от ЗАНН. Въз основа
на така съставеният акт и съобразявайки материалите в
административно-наказателната преписка е издадено наказателно постановление №11010804/29.11.2011
год. на Директора на АДФИ-гр.София, с
което на основание чл.65 от Наредбата за възлагане на малки обществени поръчки
/НВМОП/, във вр. с чл.32, ал.1 от ЗАНН на И.М.Й. на длъжност заместник кмет по
устройство на териториите, строителството и екологията на Община Шумен е
наложена глоба в размер на 300 лева за нарушение по чл.31, ал.3 от НВМОП.
Така установената фактическа обстановка се
потвърждава от всички събрани по делото писмени и гласни доказателства: от
разпита в съдебно заседание на актосъставителката Д.Р.П., както и от
присъединените по реда на чл.281 от НПК писмени доказателства.
При така установената фактическа обстановка, съдът
приема от правна страна следното:
Безспорно установено по делото е, а и не се
оспорва от страна на жалбоподателя, че същият е сключил договор за възлагане
изпълнението на малка обществена поръчка с кандидата, определен за изпълнител
– „Анияк 2002” ЕООД. Разпоредбата на чл.31,
ал.3 от НВМОП /в сила към датата на извършване на нарушението/ предвижда
забрана за сключване на договор за обществена поръчка преди изтичане на 15-дневен
срок след изтичане на срока за обжалване на решението за определяне на
изпълнител, когато не е подадена жалба или е подадена жалба, но не е поискано
налагане на временна мярка. Решението е било съобщено на „Анияк 2002” ЕООД на
18.03.2009 год., а договорът е сключен на 23.03.2009 год., т.е. преди изтичане
на визирания в разпоредбата на чл.31, ал.3 от НВМОП срок. Ето защо, сключвайки
договора преди изтичане срока за обжалване жалбоподателя е осъществил от
обективна и субективна страна състава на визираното в посочената разпоредба
нарушение. В същото време обаче след извършване на нарушението в периода до
съставяне и влизане в сила на обжалваното наказателно постановление е
последвало изменение на НВМОП, обн. ДВ бр.86 от 02.11.2010 год., с което е била
въведена нова разпоредба – чл.31а от НВМОП, която въвежда възможност за
възложителя да сключи договор за малка обществена поръчка преди изтичане на
срока по чл.31, ал.3 от същата, когато изпълнителят е определен в резултат на
процедура на договаряне с покана и има само един поканен участник, както и
когато единственият заинтересован участник е определен за изпълнител. В настоящия
случай, от материалите по делото се установява по безспорен начин, че „Анияк
2002” ЕООД е бил единствения кандидат, поканен за участие в процедурата на
договаряне с покана и именно този единствен участник е определен за изпълнител
на самата поръчка. Следователно съгласно разпоредбата на чл.31а от НВМОП /в
сила след 02.11.2010 год./ възложителят е имал право да сключи договора с
определения за изпълнител кандидат и преди изтичане на визираните по-горе
срокове. Новата разпоредба на чл.31а от
НВМОП /в сила от 02.11.2010 год./ се явява по-благоприятна за нарушителя по
смисъла на чл.3, ал.2 от ЗАНН, доколкото изобщо не предвижда задължение за
изчакване на определени срокове преди сключване на договора. Поради изложеното,
настоящия състав намира, че административно-наказващия орган неправилно е
издирил и приложил действащия към момента на съставяне на наказателното
постановление закон и е приложил закон.
Ето защо поради изложеното, съдът намира, че
наказателното постановление се явява незаконосъобразно и като такова следва да
бъде отменено изцяло.
Водим от горното и на основание чл.63, ал.1 от
ЗАНН, съдът
Р Е Ш И:
ОТМЕНЯ изцяло наказателно постановление №11010804/29.11.2011 год.
на Директора на АДФИ-гр.София, с което
на основание чл.65 от Наредбата за възлагане на малки обществени поръчки /НВМОП
/отм./ , във вр. с чл.32, ал.1 от ЗАНН на И.М.Й., с ЕГН**********,***, на
длъжност заместник кмет по устройство на териториите, строителството и
екологията на Община Шумен е наложена глоба в размер на 300 /триста/ лева за
нарушение по чл.31, ал.3 от НВМОП /отм./, като незаконосъобразно.
Решението подлежи на
касационно обжалване пред Шуменския административен съд в 14-дневен срок от
съобщаването му на страните.
РАЙОНЕН СЪДИЯ: