Р Е Ш Е Н И Е

258/1.6.2015г., Гр. Шумен

В ИМЕТО НА НАРОДА

Шуменският районен съд, първи състав

На пети май през две хиляди и петнадесета година

В публично заседание в следния състав:

Председател:Емилиян Ангелов

секретар В. С.

Като разгледа докладваното от районния съдия

ВНАХД №472 по описа на ШРС за 2015 год.,

За да се произнесе взе предвид следното:

Настоящото производство е образувано на основание чл.59 и сл. от ЗАНН.

Подадена е жалба от „Водоснабдяване и канализация-Шумен“ ООД-гр.Шумен срещу Наказателно постановление №11-01-1228/23.02.2015г. на директора на Агенцията за държавна финансова инспекция-гр.София, с което на дружеството било наложено административно наказание „имуществена санкция“ в размер на 10000,00 лева, на основание чл.53 от ЗАНН и чл.128д ал.1 във вр. с чл.127, ал.2 от ЗОП. Жалбоподателят счита наказателното постановление за незаконосъобразно, като привежда и доводи за маловажност на случая, поради което моли съда да постанови решение, с което да отмени изцяло същото.

В открито съдебно заседание жалбоподателят изпраща процесуален представител, който поддържа жалбата. Представител на въззиваемата страна изразява становище за неоснователност на жалбата и моли същата да бъде оставена без уважение.

Жалбата е подадена в срок, от надлежно лице и е процесуално допустима. Разгледана по същество, същата е неоснователна, по следните съображения:

Въз основа всички събрани по делото доказателства, съдът установи от фактическа страна следното: Дружеството-жалбоподател е с предмет на дейност: проучване, проектиране, изграждане, поддържане и управление на водоснабдителни, канализационни, електро и топлоенергийни системи, включително пречиствателни станции и др. С Решение №1286/24.09.2012г. на дружеството била открита процедура на договаряне за възлагавне на обществена поръчка на основание чл.103 ал.2 т.1 от ЗОП с предмет „Рехабилитация на возопроводи от водоснабдителната система на гр.Шумен по договор с гарантиран резултат“, като с решението са одобрени поканата за обществена поръчка и документацията за участие и са определени няколко юридически лица до които да се изпрати. Впоследствие с Решение №1376/02.10.2012г. е определен изпълнителя „СМ Секисуи Европа“ ООД гр.Казанлък , с който е и сключен договор за обществена поръчка от 08.10.2012г. с предмет „Монтаж, рехабилитация и подмяна на водопроводни и канализационни тръби“ на стойност 5 057 613.12 лв. без ДДС., като обаче част от клаузите на сключения договор не съвпадат със съдържащите се в проекта на договор такива, както следва: в чл.11 от Раздел V “цена и начин на плащане. Изравняване на годишните плащания по договора“ от сключения договор с посочен размер на месечните вноски без ДДС, като е попълнен нов текст: „договорът е сключен при курс BGN/ EUR 1.9558/1.0. При промяна на валутния курс остатъка от задължението се преизчислява в ЕВРО по новия курс, а се погасява в цена по курса на БНБ в деня на плащане“, в чл.12 от Раздел V в сключения договор е с напълно нов текст спрямо текста в проекта на договора „Актуването и фактурирането на подготвителните, рехабилитационните и монтажни работи по време на Етап 1 ще се извърши по следната схема :- след завършване на изпълнението предпроектно проучване и обследване на определените за рехабилитация водопроводи се подписва приемо- предавателен протокол и изпълнителя издава фактура, като възложителя е длъжен да заплати дължимия ДДС в законоустановения срок, след подписване на приемо-предавателен протокол за предадени на възложителя проекти във фаза „технически проект“ за изпълнение на набелязаните рехабилитационни мероприятия, изпълнителя издава фактура, като възложителя е длъжен да заплати дължимия ДДС в законоустановения срок и след приключване на всеки един от следните участъци за рехабилитация/подмяна водопровод Ф 800 мм, преминаващ през местност „Сусурлука“ с дължина 1645м, водопровод Ф630мм преминаващ през двора на „Мадара“ АД с дължина 691м, водопровод 630 мм, преминаващ през Индустриален парк Шумен с дължина 630м, водопровод Ф 630мм, преминаващ през местността „Сусурлука“ с дължина 535м. се подписва приемо-предавателен протокол и изпълнителя издава фактура, като възложителя е длъжен да заплати дължимия ДДС в законоустановения срок. Впоследствие от Л.Х.А.- главен финансов инспектор в Агенция за държавна финансова инспекция била извършена проверка за спазване на ЗОП от страна на санкционираното дружество, при която изложените обстоятелства били установени. Въз основа тези констатации на 22.10.2014г. бил съставен акт за установяване на административно нарушение на дружеството-жалбоподател, за това, че в качеството си на възложител на обществени поръчки , чрез управителя е сключило е със „СМ Секисуи Европа“ ООД гр.Казанлък договор с предмет: „Монтаж, рехабилитация и подмяна на водопроводни и канализационни тръби“, който не съответства на приложения в документацията проект на договор . Актът бил съставен в присъствието на надлежен представител на дружеството, бил предявен и подписан без възражения. Писмени такива били депозирани в срока по чл.44 ал.1 от ЗАНН, но били счетени за неоснователни от наказващия орган. Въз основа на съставения акт било издадено и обжалваното наказателно постановление, с което на „Водоснабдяване и канализация-Шумен“ ООД-гр.Шумен била наложена имуществена санкция в размер на 10000.00 лева за нарушение на чл.41 ал.2 от ЗОП.

Изложената фактическа обстановка съдът прие за установена въз основа на събраните по делото доказателства: от разпита на свидетелката Л.Х.А., както и от присъединените по реда на чл.283 от НПК писмени доказателства.

При така установената фактическа обстановка съдът приема от правна страна следното: Според разпоредбата на чл.7, т.6 от ЗОП търговците или други лица, които не са публични предприятия, когато въз основа на специални или изключителни права извършват една или няколко от дейностите по чл. 7а - 7д, са възложители на обществени поръчки. Видно от данните от Търговския регистър, дружеството-жалбоподател извършва дейности, свързани с питейна вода по смисъла на чл.7б на ЗОП и следователно се явява възложител на обществени поръчки. В това си качество същото е било задължено да организира и провежда процедурите за възлагане на обществени поръчки и да сключва договорите за тях в съответствие с изискванията на закона. По силата на чл.41 ал.2 от ЗОП, възложителя е длъжен да сключи договор, който съответства на приложения в документацията проект, допълнен с всички предложения от офертата на участника , въз основа на които е определен за изпълнител. В конкретната хипотеза, съдът счита че жалбоподателя е сключил договор, който категорично не съответства с приложения в документацията проект за договор, което означава, че това е сторено в пълен дисонанс с императивните изисквания на посочената по горе разпоредба, поради което правилно и законосъобразно е санкциониран с обжалваното наказателно постановление.

При извършената служебна проверка съдът констатира, че при съставянето на АУАН и при издаването на наказателното постановление са спазени изискванията на чл.42 и чл.57 от ЗАНН, не са допуснати нарушения на процесуалните правила, обуславящи тяхната отмяна. Административнонаказващият орган правилно е издирил приложимия закон и надлежната санкционна норма, като е наложил наказание на основание чл.128д ал.1 от ЗОП, предвиждащ специална санкция за възложител, който сключи договор в нарушение на чл.41 ал.2 от ЗОП, какъвто е и настоящият случай. Законосъобразно е ангажирана административнонаказателната отговорност на дружеството-жалбоподател, независимо, че към момента на съставянето на акта неговият управител и представляващ е бил заменен. Отговорността на юридическите лица за неизпълнения на административни задължения е обективна /безвиновна/ и обстоятелството, че към момента на извършване на нарушението дружеството е било представляван от друго лице е правно ирелевантно. Не представлява съществено процесуално нарушение необсъждането изрично на подаденото възражение, тъй като наказателното постановление е издадено след депозирането му и е било известно на наказващия орган, като със самото издаване на НП същият мълчаливо е изразил становище за неоснователност на възражението. Не могат да бъдат споделени и доводите, че не е следвало да бъде ангажирана административнонаказателната отговорност на дружеството, тъй като нарушението е извършено за пръв път и не е настъпила вреда за дружеството. Тези обстоятелства не обуславят отпадането на административнонаказателната отговорност, а и са отчетени при определянето на наказанието, тъй като. същото е наложено в минимален размер.

Не са налице основания случаят да бъде счетен за маловажен по смисъла на чл.28 от ЗАНН, тъй като същият не се отличава с по-малка тежест от обичайните нарушения от този вид, тъй като договора е с сключен с едно конкретно дружество, в противоречие с принципите по чл.2 от ЗОП.

По изложените съображения съдът намира, че не са налице основания за отмяна или изменение на атакуваното наказателно постановление. Същото следва да бъде потвърдено изцяло, а жалбата- да бъде оставена без уважение.

Водим от горното и на основание чл.63 ал.1 от ЗАНН съдът

Р Е Ш И :

ПОТВЪРЖДАВА ИЗЦЯЛО наказателно постановление №11-01-1228/23.02.2015г. на директора на Агенцията за държавна финансова инспекция-гр.София.

Решението подлежи на обжалване в 14-дневен срок от съобщаването му на страните пред Шуменски административен съд.

РАЙОНЕН СЪДИЯ :