Р Е Ш Е Н И Е

 

гр. Шумен, 623/20.12.2018г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

 

Шуменският районен съд, осми състав 

На шести декември, две хиляди и осемнадесета година,

В публично заседание  в следния състав:

     Председател: Валентина Тонева

 

секретар Й.К.,

като разгледа докладваното от районния съдия

ВНАД № 2524 по описа за 2018г.,

за да се произнесе, взе предвид следното:

 

Производство по чл. 59 и сл. от ЗАНН.

Обжалвано е наказателно постановление №11-01-95/24.07.2018г. на Директора на Агенция за държавна финансова инспекция - София, с което, на основание чл.250 от ЗОП, на А.М.А. ЕГН **********, е наложено административно наказание “глоба” в размер на 10 000лв./десет хиляди лева/, за нарушение на чл, 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП /обн. ДВ, бр. 13/16.02.2016г., в сила от 15.04.2016 г./, във връзка с чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП, във връзка с § 2, т. 17 от ДР на ЗОП.

Жалбоподателят моли съда да постанови решение, с което да отмени наказателното постановление като незаконосъобразно. Същият не се явява в съдебно заседание. За него се явява процесуален представител - адв. Св. П.. Административно- наказващият орган, издал НП, изпраща процесуален представител, който се явява в съдебно заседание на 06.12.2018г., като моли съда да отхвърли жалбата като неоснователна и да бъде потвърдено изцяло обжалваното наказателно постановление.

            Жалбата е подадена в срока по чл.59, ал.2 от ЗАНН от надлежна страна, отговаря на изискванията на чл.84 от ЗАНН, във вр. с чл.320 от НПК, поради което се явява процесуално допустима. Жалбата е неоснователна.

От събраните по делото доказателства и становища на страните, преценени поотделно и в тяхната съвкупност, се установи следното от фактическа страна: Със Заповед № ФК-10-1063 от 27.10.2017г., Директорът на Агенция за държавна финансова инспекция - София, възложил на главен финансов инспектор към Агенция за държавна финансова инспекция - София –Д.П., да извърши финансова инспекция на Община Хитрино, с.Хитрино.

При проверката било установено, че на 04.01.2017г., в с. Хитрино, Община Хитрино, област Шумен, А.М.А., в качеството си на заместник - кмет на Община Хитрино и на лице по смисъла на чл.7, ал.1 от ЗОП /обн. ДВ, бр. 13/16.02.2016г., в сила от 15.04.2016г./, оправомощен със заповед № РД- 416/03.12.2015г. на кмета на Община Хитрино, с Решение № РД-3/04.01.2017г., е открил и провел процедура по чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП „договаряне без предварително обявление” с посочено в решението правно основание чл. 79, ал.1, т.4 от ЗОП, за възлагане на обществена поръчка с обект „услуги“ и предмет „Предоставяне на консултантски услуги при разработване и окомплектоване на проектни предложения за кандидатстване по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ към Програма за развитие на селските райони 2014-2020г. и изготвяне на анализ „разходи-ползи“ за проекти, които, след извършване на инвестицията ще генерират нетни приходи”, без да са налице условията, посочени в чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП.

За констатираното нарушение бил съставен АУАН № 11-01-95 на 06.02.2018г., в който било отразено, че на 04.01.2017г. в с. Хитрино, Община Хитрино, област Шумен, А.М.А., в качеството си на заместник - кмет на Община Хитрино и на лице по смисъла на чл.7, ал.1 от ЗОП /обн. ДВ, бр. 13/16.02.2016 г. в сила от 15.04.2016 г./, оправомощен със заповед № РД- 416/03.12.2015 г. на кмета на Община Хитрино, с Решение № РД-3/04.01.2017г., е открил и провел процедура по чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП „договаряне без предварително обявление” с посочено в решението правно основание чл. 79, ал.1, т.4 от ЗОП, за възлагане на обществена поръчка с обект услуги“ и предмет „Предоставяне на консултантски услуги при разработване и окомплектоване на проектни предложения за кандидатстване по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ към Програма за развитие на селските райони 2014-2020г. и изготвяне на анализ „разходи-ползи“ за проекти, които след извършване на инвестицията ще генерират нетни приходи”, без да са налице условията посочени в чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП, с което е нарушил разпоредбата на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП /обн. ДВ, бр. 13/16.02.2016г., в сила от 15.04.2016 г./, във връзка с чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП, във връзка с § 2, т. 17 от ДР на ЗОП.

От разпита на актосъставителя се установява, че АУАН е бил съставен в присъствие на нарушителя, връчен на 06.02.2018г. и подписан с отразяване, че ще депозира писмени възражения в законовия срок.

Възражение са били депозирани на 13.02.2018г., извън законовия срок по чл.44 от ЗАНН, в тридневен срок от подписването му.

Въз основа на така съставения акт и съобразявайки материалите в административно-наказателната преписка, е издадено наказателно постановление №11-01-95/24.07.2018г., на Директора на Агенция за държавна финансова инспекция - София, с което, на основание чл.250 от ЗОП, на А.М.А., ЕГН **********, е наложено административно наказание “глоба” в размер на 10 000лв./десет хиляди лева/ за нарушение на чл. 79, ал, 1, т. 4 от ЗОП /обн. ДВ, бр. 13/16.02.2016г., в сила от 15.04.2016г./ във връзка с чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП, във връзка с § 2, т. 17 от ДР на ЗОП.

Относно обстоятелствата, при които е извършено нарушението, в НП е отразено, че Община Хитрино, съгласно чл. 2 от ЗМСМА, е основната административно- териториална единица, в която се осъществява местното самоуправление, а съгласно чл. 14, е юридическо лице и има право на собственост и самостоятелен общински бюджет. Община Хитрино е юридическо лице на бюджетна издръжка, първостепенен разпоредител с бюджет. Орган на местното самоуправление е Общинският съвет, а орган на изпълнителната власт - кметът на Общината.Съгласно чл. 44, ал. 1, т. 1 от ЗМСМА, кметът на Общината ръководи цялата изпълнителна дейност на Общината. За периода от 28.10.2015г. и към датата на съставяне на настоящия АУАН, Община Хитрино се представлява от Нуридин Басри Исмаил - кмет на Общината. Съгласно разпоредбата на чл. 11, ал. 3 от Закона за публичните финанси, кметът на Общината е първостепенен разпоредител с бюджет по бюджета на Общината. Същият е възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от Закона за обществените поръчки. Съгласно чл. 7, ал. 1 от ЗОП, възложителят може да определи длъжностно лице, което да организира и/или да възлага обществени поръчки. Със заповед № РД- 416/03.12.2015г., на основание чл. 44, ал. 2, във връзка с чл. 44, ал. 1 от ЗМСМА, кметът на Община Хитрино е оправомощил и делегирал на А.М.А. - заместник-кмет на Общината в ресорите строителството, устройство на територията, екология, енергетика и водоснабдяване и проекти със средства на Европейския съюз, да осъществява правомощията на възложител по Закона за обществените поръчки, като извършва всички предвидени в закона действия по откриване на процедури или тяхното прекратяване, одобряване на документацията за участие в процедурите, изпращане на документи и информация в АОП, както и подписване на същите, назначаване на комисии за разглеждане на постъпили оферти, определяне на изпълнители въз основа на проведените процедури, подписване на договори с избраните изпълнители, контрола по изпълнението на предмета на подписаните договори и приемане на извършеното по тях, в това число подписване на всички необходими и свързани с изпълнението документи, като приемо- предавателни протоколи, актове, възлагателни писма и др.

С Решение № РД-3/04.01.2017г., на основание чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП, А.М.А. ***, е открил процедура за възлагане на обществена поръчка чрез „договаряне без предварително обявление“, с обект, услуги и предмет: „Предоставяне на консултантски услуги при разработване и окомплектоване на проектни предложения за кандидатстване по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ към Програма за развитие на селските райони 2014 - 2020г. и изготвяне на анализ „разходи-ползи“ за проекти, които, след извършване на инвестицията, ще генерират нетни приходи”, включващи изпълнението на следните видове дейности: Дейност 1: Изготвяне и окомплектоване на Заявление за подпомагане, необходимо на Община Хитрино за кандидатстване е проектно предложение, за строителство, реконструкция и/или рехабилитация на нови и съществуващи улици и тротоари, и съоръженията и принадлежностите към тях и изготвяне на анализ „разходи-ползи“; Дейност 2: Изготвяне и окомплектоване на Заявление за подпомагане, необходимо на Община Хитрино за кандидатстване с проектно предложение за строителство, реконструкция и/или рехабилитация на нови и съществуващи общински пътища и изготвяне на анализ „разходи- ползи“; Дейност 3: Изготвяне и окомплектоване на Заявление за подпомагане, необходимо на Община Хитрино за кандидатстване с проектно предложение за изграждане, реконструкция и/или рехабилитация на водоснабдителни системи и съоръжения и изготвяне на анализ „разходи-ползи“; Дейност 4: Изготвяне и окомплектоване на Заявление за подпомагане, необходимо на Община Хитрино за кандидатстване с проектно предложение за реконструкция и/или ремонт на общински сгради, в които се предоставят обществени услуги, с цел подобряване на тяхната енергийна ефективност и изготвяне на анализ „разходи-ползи“; Дейност 5: Изготвяне и окомплектоване на Заявление за подпомагане, необходимо на Община Хитрино за кандидатстване с проектно предложение, за изграждане, реконструкция, ремонт, реставрация, закупуване на оборудване и/или обзавеждане на обекти, свързани с културния живот, включително мобилни такива, включително и дейности по вертикалната планировка и подобряване на прилежащите пространства и изготвяне на анализ „разходи-ползи“; Дейност 6: Изготвяне и окомплектоване на Заявление за подпомагане, необходимо на Община Хитрино за кандидатстване с проектно предложение, за реконструкция, ремонт, оборудване и/или обзавеждане на общинска образователна инфраструктура с местно значение в селските райони и изготвяне на анализ „разходи-ползи“. Процедурата била регистрирана в електронния регистър на АОП под номер 00172-2017-0002., с прогнозна стойност на поръчката 270 000лв., без ДДС.

Мотивите за избор на процедурата са отразени в раздел V на решението. В същото решение са посочени две лица, до които се изпраща поканата за участие в договарянето: „Консултации ВГ“ ООД гр. Шумен и „Европрограмконсулт“ ЕООД гр. София.

В резултат на проведената процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Предоставяне на консултантски услуги при разработване и окомплектоване на проектни предложения за кандидатстване по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ към Програма за развитие на селските райони 2014 - 2020г. и изготвяне на анализ „разходи-ползи“ за проекти, които след завършване на инвестицията ще генерират нетни приходи”, на 15.02.2017г. А.М.А., в качеството си на заместник-кмет на Община Хитрино и на лице по чл.7, ал. 1 от ЗОП ( упълномощен със Заповед № РД-416/03.12.2015 г. на кмета на Община Хитрино), е сключил договор № ДО-40/15.02.2017г. с изпълнителя „Европрограмконсулт“ ЕООД гр. София, с предмет: „Предоставяне на консултантски услуги при разработване и окомплектоване на проектни предложения за кандидатстване по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ към Програма за развитие на селските райони 2014-2020 г. и изготвяне на анализ „разходи-ползи“.

Общата цена за изпълнение на дейностите от предмета на договора е в зависимост от възлаганията и действително извършените дейности и не може да надхвърля сумата в размер на 270 000 лв. без ДДС или 324 000 лв. с ДДС .

В съответствие с определения срок по чл. 26, ал. 1, т. 1 от ЗОП и чл. 35, ал. 1 от ЗОП, възложителят е изпратил обявлението за възлагане на поръчка до Регистъра на обществените поръчки и в притурката към Официален вестник на Европейския съюз по електронен път на 14.03.2016 година.

При извършената проверка за законосъобразност относно избора на вида процедура, от проверяващия били съобразени мотивите за избор на процедурата, изложени подробно в раздел V от решението за откриване на процедурата, съдържащи информация относно:

*възникналата на 10.12.2016г. непредвидена ситуация, свързана с дерайлирането на влакова композиция и последвалото бедствено положение в резултат на взрив на цистерна, при който има загинали хора и нанесени материални щети на къщи и обществени сгради;

*посочване, че напълно разрушени са част от проводите, транспортната техническа инфраструктура и съоръженията към нея;

*като мотив за избор на процедура били посочени и отпуснатите средства от Европейската комисия в размер на 20 000 000 лв. Средствата са от Програмата за развитие на селските райони, за реализиране на инфраструктурни проекти на територията на Община Хитрино, с цел преодоляване на последиците от инцидента и възстановяване нормалното функциониране и начина на живот на хората;

*официално публикуваната Заповед РД 09-988 от 14.12.2016 г. на Министъра на земеделието и храните, издадена на основание чл. 34, ал. 1, 2, 3, 6 и 7, във връзка с чл. 29, ал. 8, чл. 33, ал. 2 и 3 и т. 19, 20, 23 и 24 от § 1 от допълнителните разпоредби от Наредба № 12 от 25.07.2016 г. за прилагане на Подмярка 7.2. „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ от Мярка 7 „Основни услуги и обновяване на селата в селските райони“, от Програма за развитие на селските райони 2014-2020 година. В заповедта е определен период за прием на заявления за подпомагаме за Община Хитрино с начална дата 16.01.2017 г. и крайна дата 16.03.2017 г., за допустими дейности по чл. 4, т.1, 2, 3, 6, 7 или 8 от Наредба № 12 от 25.07.2016 г.

Към мотивите било посочено, че предвид непредвидимостта на инцидента, респективно последиците от настъпването му и предоставената възможност за преодоляване на последиците, чрез обявяване на прием на заявления за подпомагане, за Община Хитрино възникнала необходимост от неотложно възлагане на обществена поръчка с горепосочения предмет, с цел да се осигури подкрепа на Общината от компетентен екип консултанти при изготвяне и окомплектоване на проектни предложения за кандидатстване по подмярка 7.2. Предоставеният срок за прием 16.01.2017г. - 16.03.2017 г. е крайно недостатъчен за подготовка и провеждане на процедура, (не могат да бъдат спазени сроковете, включително съкратените, за провеждане на открита, ограничена процедура или състезателна процедура с договаряне по ЗОП), избор на изпълнител, подписване на договор, изработване на заявления и анализ „разходи-ползи“. Изложено било твърдение, че настъпилите последици от инцидента могат да доведат до последващо възникване на опасност както за живота и здравето на хората, така и за обществения ред и могат съществено да затруднят и нарушат нормалното изпълнение на нормативно установени дейности на възложителя.

В хода на извършената проверка за доказване наличието на изключителни обстоятелства, предизвикани от непредвидими за възложителя събития, степента на увредените обществени сгради, съоръжения и инфраструктура при възникналия на 10.12.2016 г. инцидент в района на железопътната гара на с. Хитрино, и че изпълнението на дейностите от предмета на обществената поръчка са с неотложен характер за преодоляване на преките и непосредствени последици от непредвидения инцидент, от Община Хитрино били представени следните документи: 

*Заповед № РД-15-154/10.12.2016 г. на Областния управител на Област Шумен, с която е обявено бедствено положение на територията на село Хитрино за срок от седем дни, считано от 10.12.2016 г. до 17.12.2016 г. Срокът на действие на обявеното със заповедта бедствено положение е удължен със Заповед № РД-15-157/16.12.2016 г. на Областния управител на Област Шумен, за срок от осем дни, считано от 18.12.2016 г. до 25.12.2016г.;

*Заповед № 0001/10.12.2016 г. на Кмета на Община Хитрино, с която е обявено бедствено положение на територията на село Хитрино, считано от 08.00 часа на 10.12.2016 г. за неопределено време, като срокът на действие на обявеното бедствено положение е удължен за срок от осем дни, считано от 18.12.2016 г. до 25.12.2016 г., със Заповед № 0007/16.12.2016 г. на Кмета на Община Хитрино, и със Заповед № 0015/26.12.2016г. - до отпадане на обстоятелствата.

За степента на увредените обществени сгради, съоръжения и инфраструктура при изникналия на 10.12.2016 г. инцидент в района на железопътната гара на с. Хитрино и необходимостта от неотложно възлагане на поръчката на финансовата инспекция били представени:

             *Конструктивно становище относно оценка на строителната конструкция на обществена сграда след железопътната катастрофа и последвалия взрив в с. Хитрино, общ, Хитрино, изготвено през месец декември 2016 г. от инж. А.В., проектант-конструктор, за да се освидетелства експлоатационната годност на конструкцията на сградата на обект „Сграда на Младежки дом“ в УПИ I-K00-307,308, кв.29, с.Хитрино, общ.Хитрино, обл.Шумен, ул.“Еделвайс“ 12. В заключителната му част било отразено, че конструкцията е без повреди по отделните конструктивни елементи, „като конструктивните елементи не са достигнали пластични деформации и са запазили своите якостни и коравинни свойства. Неконструктивните елементи, като преградни стени и пълнежи са с частични, видими, разпределени пукнатини, но отстраняването на повредите е икономически целесъобразно. Постоянните премествания са незначителни. Укрепващи мерки по междуетажните нива не са необходими. Записано е, че е неотложно „да се пристъпи към санирането на конструктивните елементи на плочите с пукнатини по предварително изготвен конструктивен проект, съгласуван с Община Хитрино и издадено строително разрешение. Задължително да се отстранят компрометираната шпакловка /мазилка на местата, където е необходимо и тя да се възстанови. С ремонтни работи да се елиминира/предотврати проникването на повърхностни води и бъдещи течове в основите на сградата в спешен порядък“.

*Конструктивно становище относно оценка на строителната конструкция на обществена сграда след железопътната катастрофа и последвалия взрив в с. Хитрино, общ. Хитрино, изготвено през месец декември 2016 г. от инж. А.В., проектант-конструктор, за да се освидетелства експлоатационната годност на конструкцията на сградата на обект „Административна сграда на Общинска служба „Земеделие и гори“, с. Хитрино, общ. Хитрино, област Шумен. В заключителната му част било отразено, че конструкцията е без повреди по отделните конструктивни елементи, „като конструктивните елементи не са достигнали пластични деформации и са запазили своите якостни и коравинни свойства. Неконструктивните елементи, като преградни стени и пълнежи, са с частични, видими, разпределени пукнатини, но отстраняването на повредите е икономически целесъобразно. Постоянните премествания са незначителни. Укрепващи мерки по междуетажните нива не са необходими. Според заключението е неотложно „да се пристъпи към санирането на конструктивните елементи на плочите с пукнатини по предварително изготвен конструктивен проект, съгласуван с Община Хитрино и издадено строително разрешение. Задължително да се отстранят компрометираната шпакловка/мазилка на местата, където е необходимо и тя да се възстанови. С ремонтни работи да се елиминира/предотврати проникването на повърхностни води и бъдещи течове в основите на сградата в спешен порядък — направа на нова топло- и хидроизолация и подмяна на елементи от дървената покривна конструкция и на керемидите на покрива“.

                   *Конструктивно становище за оценка на строителната конструкция на обществена сграда след железопътната катастрофа и последвалия взрив в с. Хитрино, общ. Хитрино, изготвено през месец декември 2016г. от инж. А.В., проектант-конструктор, за да се освидетелства експлоатационната годност на конструкцията на сградата на обект „Сграда на здравна служба“ в УПИ I - за поликлиника, кв.37, с.Хитрино, общ.Хитрино, област Шумен. В заключението на становището било отразено, че конструктивните елементи не са достигнали пластични деформации и са запазили своите якостни и коравинни свойства. Неконструктивните елементи, като преградни стени и пълнежи са с частични, видими, разпределени пукнатини, но отстраняването на повредите е икономически целесъобразно. Постоянните премествания са незначителни. Укрепващи мерки помежду етажните нива не са необходими. Записано е, че е неотложно „да се пристъпи към санирането на конструктивните елементи на плочите с пукнатини по предварително изготвен конструктивен проект, съгласуван с Община Хитрино и издадено строително разрешение. Задължително да се отстранят компрометираната шпакловка/мазилка на местата, където е необходимо и тя да се възстанови. С ремонтни работи да се "елиминира/предотврати проникването на повърхностни води и бъдещи течове в основите на сградата в спешен порядък - направа на нова топло и хидроизолация и подмяна на елементи от дървената покривна конструкция и на керемидите на покрива“.

*Конструктивно становище за оценка на строителната конструкция на обществена сграда след железопътната катастрофа и последвалия взрив в с. Хитрино, общ. Хитрино, изготвено през месец декември 2016 г. от инж. А.В., проектант-конструктор, за да освидетелства експлоатационната годност на конструкцията на сградата на обект „Бивша сграда на РПК - Младежки културен център“, с. Хитрино, общ. Хитрино, област Шумен.В становището било отразено, че конструктивните елементи не са достигнали пластични деформации и са запазили своите якостни и коравинни свойства. Неконструктивните елементи, като преградни стени и пълнежи са с частични, видими, разпределени пукнатини, но отстраняването на повредите е икономически целесъобразно. Постоянните премествания са незначителни. Укрепващи мерки по между етажните нива не са необходими. Съгласно заключението, е неотложно „да се пристъпи към санирането на конструктивните елементи на плочите с пукнатини по предварително изготвен конструктивен проект, съгласуван с Община Хитрино и издадено строително разрешение. Задължително да се отстранят компрометираната шпакловка/мазилка на местата, където е необходимо и тя да се възстанови. Там, където има значителни повреди в зидарията на тухлените, неносещи стени, те да се разрушат, след което да се подзидат отново. С ремонтни работи да се елиминира/предотврати проникването на повърхностни води и бъдещи течове в основите на сградата в спешен порядък - направа на нова топло и хидроизолация и подмяна на вида на покривната конструкция, особено на кота + 4, 00 - покриване на покривната тераса.Препоръчано било задължително вертикалните бордове по фасадите да се отстранят, като скатовете на новата покривна конструкция да се изпълнят със стрехи за елиминиране на бъдещи течове.

* Заповед № РД-09-988/14.12.2016 г. на Министъра на земеделието и храните, с която на основание чл. 34, ал. 1, 2, 3, 6 и 7, във връзка е чл. 29, ал. 9, чл. 33, ал. 2 и 3, и т. 19, 20, 23 и 24 от § 1 от Допълнителните разпоредби на Наредба № 12 от 2016 г. за прилагане на подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малки по мащаби инфраструктура“ от мярка 7 „Основни услуги и обновяване на селата в селските райони“ от Програмата за развитие на селските райони за периода от 2014.-2020 г. (Наредба № 12 от 2016 г.) и доклад 93-11963/14.12.2016 г. от Васил Грудев - заместник-министъра на земеделието и храните, е бил определен период за прием на заявления за подпомагане за Община Хитрино с начална дата 16.01.2017г. и крайна дата 16.03.2017 г. за изброени допустими дейности по чл.4, т.1, 2, 3, 6, 7 или 8 по Наредба № 12 от 2016 г. Съгласно т.2 от заповедта, финансовата помощ за приетите заявления за подпомагане в периода на прием на дейностите по т. 1, е в размер до левовата равностойност на 10 000 000 евро. В заповедта било указано, че заявленията за подпомагане на дейности по подточки 1.1., 1,3, 1.4,1.5,1.6 и 1.6.2, могат да включват обекти само в строителните граници на село Хитрино, като заявленията за подпомагане на дейности по подточки 1.5, 1.6.1. и 1.6.2. може да включват само един обект. В тази заповед на Министъра на земеделието и храните не се съдържал изричен текст, че с отпуснатите средства ще се реализират целеви проекти за възстановяване на разрушената инфраструктура, и че определеният времеви период от 16.01.2017 г. до 16.03.2017 г. е за прием на заявления за подпомагане на проекти, свързани е преодоляване на последиците от възникналата авария.

Със Заповед № РД-09-177/07.03.2017 г. на Министъра на земеделието и храните, на основание чл. 34, ал. 1, 2 и 5 от Наредба № 12 от 2016 г. за прилагане на подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разиграването на всички видове малки по мащаби инфраструктура“ от мярка 7 „Основни услуги и обновяване на селата в селските райони“ от Програмата за развитие на селските райони за периода от 2014г. - 2020 г. (Наредба № 12 от 2016 г.) и доклад 93-1604/07.03.2017 г. от доц. д-р С.Я., заместник-министър на земеделието и храните, срокът за прием на заявления за подпомагане за Община Хитрино е удължен до 28.04.2017 г. Удължаването е инициирано от кмета на Община Хитрино с искане изх.№ 04-00-24/06.03.2017 г. до Министъра на земеделието и храните.

В хода на проверката била представена Справка №32-00-134/20.12.2017 г. относно изпълнените услуги от „Европрограмконсулт“ ЕООД гр.София, съгласно Договор № ДО-40/15.02.2017 г., от която било видно, че в определения срок до 28.04,2017 г. Община Хитрино е кандидатствала по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ от Програма за развитие на селските райони 2014 - 2020 г. „ чрез подаване на 12 броя заявления за подпомагане в Разплащателна дирекция на Държавен фонд „Земеделие“ - Областна дирекция Шумен. Същите включват общо 15 обекта, за които има издадени разрешения за строеж. Съгласно справката, към 20.12.2017 г. от Община Хитрино са подписани два броя договори за безвъзмездна финансова помощ, както следва:

Договор за отпускане на безвъзмездна финансова помощ № 27/07/2/ 0/00937/16.11.2017 г. за финансиране на проектно предложение „Светлина за нов живот, чрез изграждане, реконструкция и обновление на улично осветление в с. Хитрино, Община Хитрино“ –извършване на преоборудване на съществуващите точки (стълбове) от уличната мрежа. Строително-монтажите работи се състоят в изграждане на изцяло нова осветителна инсталация по централната проходна улица с интензивна натовареност; изграждане на (пешеходна алея с парково осветление; подмяна на съществуващата мрежа улично осветление с изолирани проводници; подмяна на рогатки, закрепени с шпилки унифицирано, доставка и монтаж на нови димируеми осветителни тела; допълване с нови стълбове, и др. За строежа от главния архитект на Община Хитрино е издадено разрешение за строеж № 3/27.04.2017 г„ влязло в сила от  3.05.2017г. Съгласно договор № 27/07/2/0/00937/16.11.2017 г. (раздел III „Срок на договора“), Община Хитрино се задължава да извърши инвестицията и да подаде окомплектована заявка за окончателно плащане в срок до 36 месеца от датата на подписване на договора за предоставяне на финансова помощ.;

Договор за отпускане на безвъзмездна финансова помощ № 27/07/2/ 0/00940/04.12.2017 г. за финансиране на проектно предложение „Осигуряване на привлекателна образователна инфраструктура, чрез основен ремонт, енергоефективна рехабилитация и подобряване на прилежащите пространства към ЦДГ „1-Ви Юни“ в село Хитрино, Община Хитрино” -предвиждащ: саниране на външни ограждащи стени с топлоизолационен материал; подмяна на дограма и на компрометираните дървени части на покрива (включително на керамичните керемиди) и топлоизолация; изграждане на нова котелна инсталация; изграждане на соларна инсталация; цялостно шпакловане и боядисване на стените и таваните; циклене и боядисване на съществуващ естествен паркет; подмяна на съществуващи метални парапети с нови; реновиране на съществуващата масивна ограда. Предвидено е в дворното пространство да се обособят два детски къта и да се реновират настилките, както и  доставка и монтаж на: дидактически шкафове, детски легла; гардеробчета; детски столчета; мултимедийна апаратура; модулни маси; рампа за инвалидни колички; подемник за инвалиди; комбинирани детски съоръжения; люлки или „везна“, клатушки, детски къщички, пясъчник, и др.  От главния архитект на Общината било издадено разрешение за строеж № 23/26.06.2017 г. за строеж „Основен ремонт, енергоефективна рехабилитация и подобряване на прилежащите пространства към ЦДГ „1-ви Юни“ в с.Хитрино, Община Хитрино“, влязло в сила от 04.07.2017г. Съгласно договор № 27/07/2/0/00940/04.12,2017 г. (раздел III „Срок на договора“), Община Хитрино се задължава да извърши инвестицията и да подаде окомплектована заявка за окончателно плащане в срок до 36 месеца от датата на подписване на договора за предоставяне на финансова помощ.

Финансовата инспекция установила, че за реализация на одобрените от ДФ „Земеделие“ проектни предложения, от Община Хитрино не са проведени процедури по реда на ЗОП за избор на изпълнители на строежите, както и за предоставяне на консултантски услуги, свързани с управлението и отчитането на проектите, строителен и авторски надзор, и за правни услуги, във връзка с разработването на тръжни процедури за провеждане на планираните обществени поръчки по проектите, както е предвидено в т.1.2 „Описание на инвестицията, за която се кандидатства“ на заявления за подпомагане № 27/07/2/0/00937/ 27.04,2017 г. и № 27/07/2/0/00940 / 27.04.2017 г. Крайният срок за публикуване на обявлението за откриване на процедурите за възлагане на обществени поръчки за избор на изпълнители, според чл.6, ал.2, раздел III от сключените с ДФ „Земеделие“ гр.София договори № 27/07/2/0/00937/16.11.2017 г. и № 27/07/2/0/00940/04.12.2017 за отпускане на безвъзмездна финансова помощ е до четири месеца от датата на сключване на договора.

От анализа, направен от АНО на предоставените документи относно откритата обществена поръчка по реда на чл.79, чл. 1, т. 4 от ЗОП, с предмет „Предоставяне на консултантски услуги при разработване и окомплектоване на проектни предложения за кандидатстване по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малки по мащаби инфраструктура“ към Програма за развитие на селските райони 2014-2020 г. и изготвяне на анализ „разходи-ползи“ за проекти, които след извършване на инвестицията ще генерират нетни приходи“, е преценено, че не може да се потвърди наличието на кумулативните предпоставки, при които Възложителят е приложил нормата на чл. 79, ал. 1, 4 от ЗОП.

Кандидатстването по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малки по мащаби инфраструктура“ към Програма за развитие на селските райони 2014-2020 г. и изготвяне на анализ „разходи-ползи“ за проекти, които след извършване на инвестицията ще генерират нетни приходи“, е свързано с изграждането и ремонт на обекти, от които се очаква да се генерират нетни приходи, т.е обектите са свързани с осъществяване на стопанска дейност в тях или получаване на приходи от наеми. Подмярка 7.2 има за цел да насърчи социалното приобщаване, намаляването на бедността и икономическото развитие в селските райони, съгласно чл.2 от Наредба № 12 от 25.07.2016 г. (ДВ, бр. 60 от 02.08.2016 г.

От констатациите, отразени в конструктивните становища, според АНО се установявало, че става въпрос за неотложно саниране на повечето от сградите, а не за неотложен основен ремонт и подмяна на конструктивни елементи за преодоляване на последствията от настъпилото бедствено положение.

В тази връзка е изложено от АНО, че 11 месеца след трагичния инцидент в с.Хитрино, от Община Хитрино са сключени само два договора с Държавен фонд „Земеделие“, за отпускане на безвъзмездна финансова помощ по подмярка 7.2 от Програмата за развитие на селските райони 2014-2020г.  -  Договор № 27/07/2/0/00937/16.11.2017 г. за финансиране на проектно предложение „Светлина за нов живот, чрез изграждане, реконструкция и обновление на улично осветление в с. Хитрино, Община Хитрино“ и Договор № 27/07/2/0/00940/04.12.2017г., за финансиране на проектно предложение „Осигуряване на привлекателна образователна инфраструктура, чрез основен ремонт, енергоефективна рехабилитация и подобряване на прилежащите пространства към ЦДГ „1-Ви Юни“ в село Хитрино, Община Хитрино. Същевременно, за реализация на одобрените проектни предложени от Община Хитрино, не са проведени процедури по реда на ЗОП, за избор на изпълнители на строежите, за предоставяне на консултантски услуги, свързани с управлението и отчитането на проектите, строителен и авторски надзор, и за правни услуги, във връзка с разработването на тръжни процедури за провеждане на планираните обществени поръчки по проектите, като крайният срок за публикуване на обявлението за откриване на процедурите за възлагане на обществени поръчки за избор на изпълнители, според чл. 6, ал. 2, раздел III от сключените с ДФ „Земеделие“ гр.София договори № 27/07/2/0/00937/16.11.2017 г. и № 27/07/2/0/00940/04.12.2017, за отпускане на безвъзмездна финансова помощ, е до четири месеца от датата на сключване на договора.  

Освен горното, от страна на АНО е съобразено и становище на АОП за извършен контрол по чл.233 от ЗОП на горепосочената процедура, където е посочено следното:От мотивите на решението за откриване на разглежданото договаряне става ясно, че отпуснатите от Европейската комисия средства, са предназначени за реализиране на целеви проекти за възстановяване на разрушената инфраструктура. В тази връзка е трудно да се определи доколко всички обекти, за които се възлагат услуги по разработване и окомплектоване на проектни предложения за кандидатстване по подмярка 7.2 от ПРСР, са свързани с изпълнение на дейности от неотложен характер. Аргументи и доказателства в тази насока не са представени. В този смисъл, прилагането на избраното правно основание би било обосновано, ако с възлаганите дейности се преодолеят преките и непосредствени последици от тежкия инцидент, които могат да доведат до възникване на нова опасност за живота и здравето на жителите на с. Хитрино и съществено да затруднят нормалното изпълнение на нормативно установени дейности на възложителя. С оглед на посоченото, Община Хитрино следва да може да обоснове, че всички дейности, по които ще кандидатства, са в пряка зависимост от възникналите щети в резултат на катастрофата от 10.12.2016 г.“. Според становището на АОП, отразено в част „Заключение“, прилагането на избраното правно основание не е безспорно доказано.

Горните обстоятелства, обосновали извода на АНО, че обектите, за които се възлагат услуги по разработване и окомплектоване на проектни предложения за кандидатстване по подмярка 7.2 от ПРСР, не са свързани с изпълнение на дейности с неотложен характер за преодоляване на преките и непосредствени последици от непредвидения инцидент.

 В подкрепа на този извод  е посочен и  фактът, че заявление за подпомагане № 27/07/2/0/00939/27.04.2017г. с проектно предложение „Повишаване качеството на живот и създаване на оптимална жизнена среда, чрез реконструкция на водопроводна мрежа на с. Хитрино, Община Хитрино“, е било  изготвено въз основа на технически инвестиционен проект, изработен в изпълнение на Договор № 84/14.10.2014 г. в предмета на който е включен обект „Реконструкция на водопроводна мрежа в с.Хитрино, общ.Хитрино“, а за строежа е издадено Разрешение за строеж № 10/29.09.2016г. , което се  установило  от справка изх. №32-00-134/20.12.2017 г. и от  представеното в хода на проверката  заявление за подпомагане.

Така установената фактическа обстановка се потвърждава от всички събрани по делото писмени доказателства и от събраните по делото гласни доказателства – от разпита на актосъставителя Д. П. и приложените писмени доказателства.

При така установената фактическа обстановка, съдът намира от правна страна следното: В хода на административно –наказателното производство не е допуснато съществено нарушение на процесуалните правила, което да е довело до накърняване на правото на защита на санкционираното лице. Актът за установяване на административно нарушение и наказателното постановление са издадени от оправомощени за това длъжностни лица, в рамките на определената им компетентност и са били надлежно предявени и връчени на жалбоподателя. Притежават необходимото съдържание по чл.42 и чл.57 от ЗАНН. Вмененото във вина на жалбоподателя нарушение е индивидуализирано в степен, позволяваща му да разбере в какво е обвинен и срещу какво да се защитава.        

Нормата на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП е приложима при наличие на следните кумулативни положителни предпоставки: възникнала необходимост от неотложни действия; настъпване на изключителни обстоятелства; последиците да не могат да бъдат преодолени при спазване на сроковете за открита или ограничена процедура или процедура на договаряне. Прилагането на процедурата е ограничено и с предвидената отрицателна предпоставка - обстоятелствата, с които се обосновава неотложност, не трябва да се дължат на поведение на възложителя. Нормата на § 2, т. 17 от Допълнителните разпоредби на ЗОП, дава легална дефиниция на понятието „изключителни обстоятелства“, а именно „обстоятелства, предизвикани от непредвидими за възложителя събития, като природно бедствие, авария или катастрофа, както и други, които увреждат, непосредствено застрашават или могат да доведат до последващо възникване на опасност за живота или здравето на хората, за околната среда, за обществения ред, за националната сигурност, за отбраната на страната или могат съществено да затруднят или да нарушат нормалното изпълнение на нормативно установени дейности на възложителя“.

Жалбоподателят, към датата, отразена в АУАН и НП, е заместник - кмет на Община Хитрино и на лице по смисъла на чл.7, ал.1 от ЗОП, оправомощен със заповед № РД- 416/03.12.2015 г. на Кмета на Община Хитрино.

От приложените към административно - наказателната преписка писмени доказателства, безспорно се установява, че подробно описаното в АУАН и в НП административно нарушение, е осъществено. На жалбоподателя е вменено нарушение по чл. 79, ал, 1, т. 4 от ЗОП /обн. ДВ, бр. 13/16.02.2016 г. в сила от 15.04.2016 г./, във връзка с чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП, във връзка с § 2, т. 17 от ДР на ЗОП- в качеството си на заместник - кмет на Община Хитрино и на лице по смисъла на чл.7, ал.1 от ЗОП /обн. ДВ, бр. 13/16.02.2016 г. в сила от 15.04.2016 г./, оправомощен със Заповед № РД- 416/03.12.2015 г. на Кмета на Община Хитрино, с Решение № РД-3/04.01.2017 г., е открил и провел процедура по чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП „договаряне без предварително обявление”, с посочено в решението правно основание чл. 79, ал.1, т.4 от ЗОП, за възлагане на обществена поръчка с обект „услуги“ и предмет „Предоставяне на консултантски услуги при разработване и окомплектоване на проектни предложения за кандидатстване по подмярка 7.2 „Инвестиции в създаването, подобряването или разширяването на всички видове малка по мащаби инфраструктура“ към Програма за развитие на селските райони 2014-2020г. и изготвяне на анализ „разходи-ползи“ за проекти, които след извършване на инвестицията ще генерират нетни приходи”, без да са налице условията, посочени в чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП.

По възраженията, наведени в жалбата.

Не се споделя становището на жалбоподателя за антидатиране на НП, видно от представените от МФ доказателства – справка от регистър на АДФИ, трудов договор. Съдът не споделя становището на жалбоподателя относно наличие на предпоставките на чл. 34, ал.3 от ЗАНН. Съгласно чл. 34, ал.3 от ЗАНН, образуваното административно-наказателно производство се прекратява, ако не е издадено наказателно постановление в шестмесечен срок от съставянето на акта. Видно от приложения АУАН, същият е съставен на 06.02.2018г., а НП е издадено на 24.07.2018г., като шестмесечният срок, в който  следва да се издаде НП, изтича на 06.08.2018г., т.е. процесното НП е издадено в законовия срок, визиран в нормата на чл. 34, от ЗАНН. Обстоятелството, че НП е съставено една седмица преди изтичане на шестмесечния срок, не води до извод за неспазване на същия.

В конкретния казус не се събраха доказателства за наличието на изключителност на обстоятелства, които да обосноват наличието на предпоставките по чл.79, ал.1, т.4 от ЗОП, предвид събраните по делото доказателства и представените в хода на проверката документи. В случая съдът не споделя тезата на жалбоподателя за наличието на изключителни обстоятелства по смисъла, вложен от законодателя в нормата на §2, т. 17 от ДР на ЗОП, предизвикани от непредвидими за възложителя събития, доколкото избраното правно основание е приложимо при възникнала необходимост от неотложно възлагане на поръчката, т.е. нуждата от съответното изпълнение следва да бъде удовлетворена незабавно или в непосредствено кратки срокове от настъпилото събитие. В тази връзка, според съда, следва да се съобрази и срокът, посочен в Заповед № РД-09-988/14.12.2016 г. на Министъра на земеделието и храните, където е бил определен период за прием на заявления за подпомагане за Община Хитрино, с начална дата 16.01.2017г. и крайна дата 16.03.2017г., както и че със Заповед № РД-09-177/07.03.2017г. на Министъра на земеделието и храните, този срок за прием на заявления е удължен до 28.04.2017 г. по искане, инициирано от Кмета на Община Хитрино /искане изх.№ 04-00-24/06.03.2017 г. до Министъра на земеделието и храните./ Посоченото и избрано правно основание от възложителя изисква възлаганите с тази процедура дейности да имат спешен характер и да бъдат ограничени до изрично необходимото, именно за преодоляване на последиците от възникналото събитие. Същевременно, в мотивите на решението за избор на конкретната процедура, сам възложителят- жалбоподател е посочил, че ЕК е отпуснала 20 000 000лв. /незабавно/ по Програма за развитие на селските райони за преодоляване на последствията от инцидента, като е посочена целта -преодоляване на последиците от инцидента и предприемане на спешни действия за незабавно възстановяване нормалното функциониране и начина на живот на хората. Представените в хода на административно - наказателното производство писмени доказателства, не налагат категоричен извод за това, че всички обекти, за които се възлагат услуги по разработване и окомплектоване на проектни предложения за кандидатстване по подмярка 7.2 от програма за развитие на селските райони, са от неотложен характер. В същия смисъл са били и мотивите към становището на АОП, дадено на основание чл.233 от ЗОП, в което се сочи, че прилагането на избраното правно основание не е безспорно доказано.

Горният извод се налага и от констатациите, дадени в конструктивните становища за оценка на строителните конструкции за освидетелстване на експлоатационната годност на конструкциите на сградите – обект сграда на Младежки дом с.Хитрино; обект Административна сграда на Общинска служба „Земеделие и гори“с. Хитрино; сграда на Здравна служба с.Хитрино и обект –Бивша сграда на РПК –Младежки културен център, в по-голямата им част става дума за неотложно саниране, а не за неотложен ремонт и подмяна на конструктивни елементи за преодоляване на последствията от настъпилото бедствено положение. В подкрепа на горния извод е и фактът, че 11 месеца след трагичния инцидент в с.Хитрино, от Община Хитрино са сключени само два договора с Държавен фонд „Земеделие“ за отпускане на безвъзмездна финансова помощ по подмярка 7.2 от Програмата за развитие на селските райони 2014-2020г., а именно:  Договор № 27/07/2/0/00937/16.11.2017 г. за финансиране на проектно предложение „Светлина за нов живот, чрез изграждане, реконструкция и обновление на улично осветление в с. Хитрино, Община Хитрино“ и Договор № 27/07/2/0/00940/04.12.2017 г. за финансиране на проектно предложение „Осигуряване на привлекателна образователна инфраструктура, чрез основен ремонт, енергоефективна рехабилитация и подобряване на прилежащите пространства към ЦДГ „1-Ви Юни“ в село Хитрино, Община Хитрино, като включително и фактът, че за реализация на одобрените проектни, предложени от Община Хитрино, не са проведени процедури по реда на ЗОП за избор на изпълнители на строежите, за предоставяне на консултантски услуги, свързани с управлението и отчитането на проектите, строителен и авторски надзор и за правни услуги, във връзка с разработването на тръжни процедури за провеждане на планираните обществени поръчки по проектите, като крайният срок от сключените договори за отпускане на безвъзмездна финансова помощ е до четири месеца от датата на сключване.

Следователно, в случая жалбоподателят е извършил вмененото му нарушение по  чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП /обн. ДВ, бр. 13/16.02.2016г., в сила от 15.04.2016 г./, във връзка с чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП, във връзка с § 2, т. 17 от ДР на ЗОП,  а именно провел процедурата за договаряне, без предварително обявление, без да са били налице условията за това, предвидени в чл.79 , ал.1, т.4 от ЗОП.Съгласно чл. 250 от ЗОП, възложител, който проведе процедура по чл. 18, ал.3 т.3-10 или т.13, без да са налице условията, посочени в закона, се наказва с глоба в размер 5 на сто от стойността на сключения договор с включен ДДС, но не повече от 10 000 лв.

Не е налице соченото нарушение на чл. 52, ал.4 от ЗАНН. Разпоредбата чл. 52, ал. 4 сочи, че преди да се произнесе по преписката, наказващият орган проверява АУАН с оглед на неговата законосъобразност и обоснованост и преценява възраженията и събраните доказателства, а когато е необходимо, извършва и разследване на спорните обстоятелства, като разследването може да бъде възложено и на други длъжностни лица от същото ведомство. От НП се установява, че АНО е изпълнил задълженията си относно преценка на възраженията и събраните доказателства и изясняване на спорните факти и обстоятелства във връзка с възражението на жалбоподателя, доколкото на последната страница от НП/ред първи/, е изложеното становището на АНО, че изложените във възражението доводи не оборват установеното в АУАН и не могат да бъдат приети.

Поради изложеното, правилно и законосъобразно е ангажирана отговорността на жалбоподателя по чл.250 от ЗОП за описаното в АУАН и НП  нарушение - провел процедура за договаряне, без предварително обявление, без да са били налице условията за това, предвидени в чл.79 , ал.1, т.4 от ЗОП.

 С оглед характера на нарушението и накърнените обществени отношения, извършеното не следва да се преценява като маловажен случай, доколкото  същото  не представлява по-ниска степен на обществена опасност в сравнение с обикновените случаи на нарушения от съответния вид. В конкретния случай наказанието е индивидуализирано правилно от административно – наказващия орган. Предвидената за нарушението санкция е индивидуализирана в минимален размер, което сочи за справедливо индивидуализиране на наказанието, с оглед липсата на вредни последици и с оглед обстоятелството, че се касае за първо нарушение.

Съдът намира, че жалбата е неоснователна. Правилно административно - наказващият орган е ангажирал административно - наказателната отговорност на жалбоподателя. Съдът намира, че в процеса не се доказаха факти и обстоятелства, които биха обосновали становището на съда за различни констатации от тези, отразени в акта, а оттам и за различни правни изводи от тези на административно - наказващия орган.      

Водим от горното и на основание чл.63, ал.1 от ЗАНН, съдът

 

Р  Е  Ш  И :

 

ПОТВЪРЖДАВА наказателно постановление №11-01-95/ 24.07.2018г. на Директора на Агенция за държавна финансова инспекция - София, с което, на основание чл.250 от ЗОП, на А.М.А. ЕГН **********, е наложено административно наказание “глоба” в размер на 10 000лв./десет хиляди лева/, за нарушение на чл. 79, ал. 1, т. 4 от ЗОП /обн. ДВ, бр. 13/16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г./, във връзка с чл. 18, ал. 1, т. 8 от ЗОП, във връзка с § 2, т. 17 от ДР на ЗОП, като правилно и законосъобразно.

Решението подлежи на касационно обжалване пред Административен съд гр.Шумен, на основанията, предвидени в НПК и по реда на глава 12 от АПК, в 14-дневен срок от съобщаването му на страните, че е изготвено.

 

Районен  съдия: