Р Е Ш Е Н И Е

1/3.1.2019г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Шуменският районен съд, четиринадесети състав

На десети декември две хиляди и осемнадесета година

В публично заседание в следния състав:

Председател: Кр. Кръстев

Секретар: Ф. А.

Като разгледа докладваното от районния съдия

ВАНД № 2937 по описа на ШРС за 2018г.,

За да се произнесе взе предвид следното:

Настоящото производство е образувано на основание чл.59 и сл. от ЗАНН.

Обжалвано е наказателно постановление № 11-01-246/2018г. от 08.10.2018г. на Директора на Агенция за държавна финансова инспекция гр.София, с което на А.М.А. ЕГН ********** *** е наложена “глоба” в размер на 200 /двеста/ лева на основание чл.141, ал.1 от Правилника за прилагане на Закона за обществените поръчки /ППЗОП/, във вр. чл.32 ал.1 от ЗАНН, във вр. 142, ал.2 от ППЗОП.

Жалбоподател моли съда да постанови решение, с което да отмени наказателното постановление, като излага доводите си за това в жалбата моли също така за приложението на чл. 28 от ЗАНН. В съдебно заседание редовно призован не се явява, не изпраща и процесуален представител, но представя писмено становище от упълномощен представител в което акцентира върху маловажността на случая. Алтернативно моли за намаляване на глобата в минималния предвиден от закона размер.

Процесуалният представител на Агенция за държавна финансова инспекция гр. София - административно-наказващ орган, издал наказателното постановление, призован съгласно императивната разпоредба на чл.61, ал.1 от ЗАНН, оспорва жалбата и моли съда да отхвърли същата като неоснователна и да потвърди изцяло обжалваното наказателно постановление. В съдебно заседание излага подробно съображенията си за това. Представя и писмени бележки.

Жалбата е подадена в срока по чл.59, ал.2 от ЗАНН от надлежна страна, отговаря на изискванията на чл.84 от ЗАНН, във вр. чл.320 от НПК, поради което се явява процесуално допустима.

Разгледана по същество жалбата е частично основателна, поради следните съображения:

ШРС, след като взе в предвид събраните по делото доказателства и становища на страните, преценени поотделно и в тяхната съвкупност и като съобрази разпоредбите на закона, намира за установено от фактическа страна следното:

По силата на Заповед № ФК-10-54/15.01.2018г. на Директора на Агенция за държавна финансова инспекция на Д.Р.П. – главен финансов инспектор в Дирекция “ПИДООП” при Агенция за държавна финансова инспекция гр.София било възложено извършването на финансова инспекция на Община Хитрино с. Хитрино обл. Шумен. Съобразно цитираната заповед една от поставените задачи била “Проверка за законосъобразно усвояване и разходване на получените средства с ПМС № 351/12.12.2016г. за изграждане, възстановяване, реконструкция и ремонт на общинска собственост и инфраструктура в община Хитрино в т.ч. спазване законодателството в областта на обществените поръчки, изпълнението на сключените договори, както и спазване разпоредбите на чл. 129 от закона за публичните финанси и чл. 47 от ПМС № 374/22.12.2016г. за изпълнение на държавния бюджет на Република България за 2017г.“. В хода на изпълнение на поставената с цитираната по-горе заповед била извършена фактическа проверка. В рамките на реализираната проверка било установено, че: За периода от 28.10.2015г. и към датата на съставяне на АУАН Община Хитрино се представлява от кмета на общината Н.Б.И.. С влизане в сила от 15.04.2016г. на Закона за обществените поръчки, кметът на Община Хитрино е публичен възложител на обществени поръчки, по смисъла на чл. 5 ал.2 т.9 от ЗОП. Съгласно чл. 7 ал.1 от същия закон възложителят може да определя длъжностно лице, което да организира и/или да възлага обществени поръчки. Със заповед № РД-416/03.12.2015г., на основание чл. 44 ал.2, вр. чл. 44 ал.1 от ЗМСМА кметът на Община Хитрино е оправомощил и делегирал на жалбоподателя А.М. А., заместник кмет на общината, да осъществява правомощията на възложител по ЗОП, като извършва всички предвидени в закона действия по откриване на процедури или тяхното прекратяване, одобряване документацията за участие в процедурите, изпращане на документи и информация в АОП, както и подписване на същите, назначаване на комисии за разглеждане постъпили оферти, определяне на изпълнители въз основа на постъпилите процедури, подписване на договори с избраните изпълнители контрола по изпълнението на предмета на подписаните договори и приемане на извършеното по тях, в това число подписване на всички необходими и свързани с изпълнението документи като приемно-предавателни протоколи, актове, възлагателни писма и др.

С Решение № РД-29/0502.2016г. А.М.А.,***, упълномощен със заповед № РД-416/03.12.2015г. на кмета на общ. Хитрино, на осн. чл.16 ал.8 от ЗОП /ред. ДВ, бр. 79 от 13.10.2015г. (отм.), е открил процедура за възлагане на обществена поръчка за строителство, с предмет: Сключване на рамково споразумение с предмет: „Рамково споразумение за извършване на СМР на територията на община Хитрино“. В раздел IV, т. IV.1 „Описание на предмета на поръчката“ на Решение № РД-29/05.02.2016г. е оповестено, че в рамките на рамковото споразумение ще бъдат възлагани както дейности по изграждане и ремонт на сгради, собственост на община Хитрино, така и извършването на дейности по събаряне на сгради, находящи се на територията на общината.

Въз основа на проведената процедура жалбоподателя в качеството си на зам. кмет на община Хитрино и на лице по смисъла на чл. 7 ал.1 от ЗОП, съгласно Заповед № РД-416/03.12.2015г. на общината е сключил на 27.07.2016г. Рамково споразумение № РС-1/27.05.2016г. с потенциалните изпълнители – „СИМИ“ ЕООД гр. Велики Преслав и „Девня Трейд“ ООД гр. Варна. Целта на споразумението се изразявала в установяване на процедурата, по която ще бъдат сключвани договорите за обществени поръчки за извършване на СМР на територията на общ. Хитрино, в това число извършване на строителство, ремонт и разрушаване на сгради, а предметът – да се определят предварително условията на договорите за извършване на СМР на територията на общ. Хитрино, които страните възнамеряват да сключат за определен период от четири години.

В изпълнение на рамковото споразумение, жалбоподателя на 12.12.2016г. е отправил писмени покани до потенциалните изпълнители на рамковото споразумение, да представят оферти за сключване на договор, с предмет: „Разчистване на строителни отпадъци и зелени площи в с. Хитрино след железопътния инцидент на 10.12.2016г.“ в срок до 16.00 ч. на 13.12.2016г. в сградата на кметството на с. Тимарево, общ. Хитрино.

В определения с поканите срок са постъпили две оферти, подадени от „СИМИ“ ООД гр. Велики Преслав и „Девня трейд“ ООД гр. Варна.

Със заповед № РД-0007-1/14.12.2016г. на жалбоподателя е назначена петчленна комисия със задача на 14.12.2016г. от 15.00 ч., в сградата на кметството на с. Тимарево, да разгледа, оцени и класира постъпилите оферти, като отрази работата си в протокол, в срок до 15.12.2016г.

С Решение № РД-438/14.12.2016г. А. е утвърдил съставения на 14.12.2016г. протокол на комисията, класирал участниците и определил класирания на първо място участник „Девня трейд“ ООД гр. Варна за изпълнител на конкретния договор с предмет „Разчистване на строителни отпадъци и зелени площи в с. Хитрино след железопътния инцидент на 10.12.2016г.

На 21.12.2016г., между община Хитрино и Девня трейд“ ООД гр. Варна е сключен договор № ДО-159/21.12.2016г. за извършване на СМР за обект: „Разчистване на строителни отпадъци и зелени площи в с. Хитрино след железопътния инцидент на 10.12.2016г.“. Договорът е на обща стойност 1 003 535.60 лв. без ДДС (1 204 242.72лв. с ДДС)

Съгласно разпоредбата на чл. 15 ал.1 от Правилник за прилагане Закона за обществените поръчки /ППЗОП/ /обн. –ДВ, бр. 28 от 2016г. в сила от 15.04.2016г./, възложителите изпращат до АОП за публикуване в регистъра информацията по чл. 36 ал.1 от ЗОП, в т.ч. – обявленията за възлагане на поръчка.

Съгласно чл. 26 ал.1 т.1 от ЗОП, възложителите изпращат за публикуване обявление за възлагане на поръчка в срок до тридесет дни след сключване на договор за обществена поръчка или рамково споразумение.

Нормата на чл. 26 ал.4 от ЗОП урежда, че в случай на поръчки, възложени въз основа на рамково споразумение или динамична система за покупки, както и за услуги по приложение № 2, възложителите изпращат за публикуване обявление по ал.1 т.1, което съдържа информация за всички сключени договори през съответното тримесечие. Обявлението се изпраща в срок до 30 дни след края на всяко тримесечие.

При извършената проверка е установено, че от 01.01.2017г. до 31.01.2017г. включително, не е изпратена до АОП, за публикуване в Регистъра на обществените поръчки, информация /обявление за възлагане на поръчка/ за сключен договор № ДО-159/21.12.2016г., с „Девня трейд“ ООД гр. Варна, с предмет: извършване на СМР за обект: „Разчистване на строителни отпадъци и зелени площи в с. Хитрино след железопътния инцидент на 10.12.2016г.“, на обща стойност 1 003 535.60лв. без ДДС.

Такава информация не била изпратена и след посочения период до 30.03.2018г., за което бил съставен Констативен протокол от същата дата.

Финансовият инспектор счел, че А.М.А.,***, в качеството си на възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 7 ал.1 от ЗОП е нарушил разпоредбата на чл. 15 ал.1 от Правилник за прилагане Закона за обществените поръчки /ППЗОП/ /обн. –ДВ, бр. 28 от 2016г. в сила от 15.04.2016г./, възложителите изпращат до АОП за публикуване в регистъра информацията по чл. 36 ал.1 от ЗОП, в т.ч. – обявленията за възлагане на поръчка, като от 01.01.2017г. до 31.01.2017г. включително, не е изпратена до АОП, за публикуване в Регистъра на обществените поръчки, информация /обявление за възлагане на поръчка/ за сключен договор № ДО-159/21.12.2016г., с „Девня Трейд“ ООД гр. Варна, с предмет: извършване на СМР за обект: „Разчистване на строителни отпадъци и зелени площи в с. Хитрино след железопътния инцидент на 10.12.2016г.“, на обща стойност 1 003 535.60лв. без ДДС.

За констатираното нарушение на жалбоподателя е съставен Акт за установяване на административно нарушение № 11-01-246 от 11.04.2018г., като актосъставителят е посочил, че с описаното деяние е нарушена разпоредбата на чл. 15 ал.1 от Правилник за прилагане Закона за обществените поръчки /ППЗОП/ /обн. –ДВ, бр. 28 от 2016г. в сила от 15.04.2016г./. Актът бил съставен в присъствието на жалбоподателя, предявен и подписан от него с възражението, че ще направи писмени възражения в законоустановения срок. Впоследствие жалбоподателя се е възползвало от това свое законно право и е депозирал писмени възражения в срока по чл.44, ал.1 от ЗАНН в които сочи, че акта е съставен за маловажен случай и с оглед на това да не се издава НП. Въз основа на така съставения акт и съобразявайки материалите в административно-наказателната преписка е издадено наказателно постановление № 11-01-246/2018г. от 08.10.2018г. на Директора на Агенция за държавна финансова инспекция гр.София, с което на А.М.А. ЕГН ********** *** е наложена “глоба” в размер на 200 /двеста/ лева на основание чл.141, ал.1 от Правилника за прилагане на Закона за обществените поръчки /ППЗОП/, във вр. чл.32 ал.1 от ЗАНН, във вр. 142, ал.2 от ППЗОП.

Така установената фактическа обстановка се потвърждава от всички събрани по делото писмени и гласни доказателства, от разпита в съдебно заседание на актосъставителят Д.Р.П., както и от присъединените на основание разпоредбата на чл.283 от НПК писмени доказателства. Показанията на свидетелката П. следва да се кредитират като последователни, безпротиворечиви и логични, а и се потвърждават от останалите събрани доказателства.

При така установената фактическа обстановка съдът приема, от правна страна следното:

Според разпоредбата на чл.5, ал.2 т.9 от Закона за обществените поръчки, Кметът на Община Хитрино е публичен възложител на обществени поръчкаи, като съглано чл. 7 ал.1 от ЗОП е определил жалбоподателя, като длъжностно лице оправомощено да върши тази дейност.

Безспорно установено по делото е, а и не се оспорва от страна на жалбоподателя, че същият в качеството си на зам. кмет на общ. Хитрино, по смисъла на чл.7, ал.1 от ЗОП, е нарушил задължението си, визирано в разпоредбата на чл.15, ал.1 от ППЗОП и не е изпратил информация в Регистъра за обществените поръчки за сключения на 21.12.2016г., между община Хитрино и Девня Трейд“ ООД гр. Варна, договор № ДО-159/21.12.2016г. за извършване на СМР за обект: „Разчистване на строителни отпадъци и зелени площи в с. Хитрино след железопътния инцидент на 10.12.2016г.“

В това си качество – зам. кмет на Община Хитрино жалбоподателя е трябвало да изпрати нужната информация в указания от закона срок и след като не я е изпратил е нарушил разпоредбата на чл. 44 ал.9 от ЗОП. Такава информация не е изпратена въобще към Регистъра.

При така установеното съдът намира, че административнонаказващият орган е направил правилния извод, че жалбоподателя в качеството му на зам. кмет на Община Хитрино не е изпратил информация в Регистъра за обществените поръчки за сключения на На 21.12.2016г., между община Хитрино и Девня трейд“ ООД гр. Варна е сключен договор № ДО-159/21.12.2016г. за извършване на СМР за обект: „Разчистване на строителни отпадъци и зелени площи в с. Хитрино след железопътния инцидент на 10.12.2016г.“ За извършеното нарушение същият правилно и законосъобразно е санкциониран с обжалваното наказателно постановление.

При извършената служебна проверка съдът констатира, че при съставянето на АУАН и при издаването на наказателното постановление са спазени изискванията на чл.42 и чл.57 от ЗАНН, не са допуснати нарушения на процесуалните правила, обуславящи тяхната отмяна. Както в съставения АУАН, така и в издаденото въз основа него наказателно постановление нарушението е формулирано достатъчно пълно и ясно, като е позволило на санкционираното лице да разбере какво нарушение му е вменено и да организира съответно защитата си. Административно-наказващият орган също така е издирил правилно приложимата санкционна разпоредба и е наложил наказание малко над минимално предвидения законоустановен размер регламентиран в чл. 141 ал. от ППЗОП във вр. с чл. 32 ал.1 от ЗАНН, предвиждащ специална санкция за възложител, който наруши разпоредбата на чл.15, ал.1 от ППЗОП.

Не са налице основания случаят да бъде счетен за маловажен по смисъла на чл.28 от ЗАНН, тъй като същият не се отличава с по-малка тежест от обичайните нарушения от този вид. Съдът споделя становището на административно – наказващият орган за неприложимост на разпоредбата на чл. 28 от ЗАНН, доколкото нарушението накърнява принципите на чл.2 от ЗОП, регламентиращи публичност и прозрачност, свободна и лоялна конкуренция, равнопоставеност и недопускане на дискриминация. Ето защо съдът счита, че административно-наказващият орган е съобразил правилата, визирани в разпоредбата на чл.27, ал.2 от ЗАНН, отчитайки тежестта на извършеното нарушение и степента на обществената му опасност.

При определяне размера на наказанието обаче, наказващия орган е допуснал нарушение на чл.27 ЗАНН. При предвидени в чл.32, ал.1 ЗАНН предели от 100 до 2000 лв., в случая е наложена глоба в размер на 200 лв., при това без излагане на каквито и да са мотиви, обусловили този размер. Отчитайки вида и характера на конкретно извършеното нарушение, факта, че е първо и липсват данни за други предходно извършвани нарушения, санкционирани по административен ред, съдът намери, че на жалбоподателя следва да се наложи наказание в предвидения от закона минимум от 100 лв

Водим от горното и на основание чл.63, ал.1, предл. второ от ЗАНН, съдът

Р Е Ш И:

ИЗМЕНЯ наказателно постановление № 11-01-246/2018г. от 08.10.2018г. на Директора на Агенция за държавна финансова инспекция гр.София, с което на А.М.А. ЕГН ********** *** е наложена “глоба” в размер на 200 /двеста/ лева на основание чл.141, ал.1 от Правилника за прилагане на Закона за обществените поръчки /ППЗОП/, във вр. чл.32 ал.1 от ЗАНН, във вр. 142, ал.2 от ППЗОП, като НАМАЛЯВА глобата от 200 /двеста/лв на 100 /сто/ лв.

Решението подлежи на касационно обжалване пред ШАС в 14-дневен срок от съобщаване на страните, че е изготвено.

РАЙОНЕН СЪДИЯ: